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微商的“下线分销”是否涉嫌违法?

来源:array      热度:      时间:2018-02-05 16:32

  随着微信商铺(下文简称微商)这一新兴的经营模式走红,越来越多的微商经营者开始利用微信关系链,包括微信群、朋友圈等途径,进行多层级分级销售(俗称“下线分销”),以提升商铺的关注量并从下级分销者的销售额中牟取利润。

  因该种行为可能涉嫌欺诈、引诱等非法性质,遭到了大量微信用户的投诉。为了维护微信的良好环境,腾讯官方微信账号“微信公众平台”于2015年2月15日发布了《关于整顿非法分销模式行为的公告》(下文简称《公告》),申明一旦发现上述非法分销行为,将进行永久封号处理。

  那么,是不是所有分销行为都被禁止了呢?答案是否定的,微信只打击非法分销,问题的关键在于怎么定义“非法分销”。本文就从《公告》入手,结合相关法律法规和微商行业习惯,力图在合法分销与非法分销之间划出界线,以期为微商经营者提供法律支持。

  02什么是微信分销

  微信分销是一种建立在微信平台上的线上销售形式。它与传统微店的差别在于,不仅微店经营者将商品出售给消费者,消费者也通过微信关系链,将商品进一步推广。这里有两种代表性的分销模式,一是消费者作为分销员,帮助经营者联系买家,之后根据销售额提成获利,最终形成二层级的销售网络;二是经营者发展分销员,分销员发展下级分销员,每一层级都根据下级的销售额提成获利,最终形成一个多层级的树形销售网络。

  03违规分销的形式特点——多层级分销

  对“违法分销”的定义,《公告》采用了概述和示例两种方法。首先,从总体上阐述,违规分销多数包装为新型商业模式、创新金融产品、互助扶贫、国家帮扶计划等,本质在于利用微信发展关系链,形成纵向多级上下线关系。同时,按照下线人数或者销售业绩计算盈利。

  根据国务院2005年发布的《禁止传销条例》第二条的规定,“传销,是指组织者或者经营者发展人员,通过对被发展人员以其直接或者间接发展的人员数量或者销售业绩为依据计算和给付报酬,或者要求被发展人员以交纳一定费用为条件取得加入资格等方式牟取非法利益,扰乱经济秩序,影响社会稳定的行为。”不难看出,上述微信分销的方式已经与传销行为极为相似,一定程度上具有金字塔欺诈、庞氏骗局等特征。

  其次,该《公告》通过举例具体说明了违规分销的几种模式:

  (一)通过分销模式,依据下线销售业绩提成;

  (二)以许诺收益等方式,诱导用户滚动发展人员。

  不难发现,这两个例子有个共同特点,都形成了多层级的销售网络。第一种模式虽未在字面上涉及“多层”的含义,但仔细分析“依据下线销售业绩提成”,我们可以发现,若只有两层级,拥有“下线”的层级有且仅有微商经营者,而微商经营者根本无须给自己“提成”。从而我们判断,第一种销售模式具有多层级的销售结构。第二种模式则更为明显,“滚动”二字明确表示出了销售中出现的“多层级”的特点,亦符合《禁止传销条例》第七条第(一)项所述的传销行为的特征。可见,从形式上来看,违规分销的主要特点是“多层级”、“滚动”销售。

  04违法分销的实质特点——欺诈和非法牟利

  打击违法分销的根本原因,在于其欺诈的本质,这点与传销极其类似,甚至说“违法分销就是线上传销”也不为过。根据《禁止传销条例》第七条对传销行为特征的规定,我们可以比照出违法分销的几个典型行为:

  1、拉人头。分销员的提成依据不是销售额,而是直接或间接以发展下级分销员的数量作为计酬或者返利的依据,并引诱、胁迫分销员继续发展他人参加。

  2、销售虚假商品。该分销网络中并没有事实上的商品销售行为,或者销售商品的价格严重高于其价值,或者商品的销售额只占分销组织全部收入的极少部分。

  3、收取入门费或者会员费。要求分销员以缴纳注册费、会员费或者购买商品、服务等方式获得加入资格,以获取提成、发展新成员。部分违法分销组织还强迫分销员进货、囤货,签署“卖不出去不许退货”的霸王条款。

  4、宣扬个人或组织崇拜。对参加者进行洗脑、培训、灌输成功学,主要表现为:频繁组织无关销售的活动、呼口号、举行神秘的仪式等等。

  分析上述行为可以看出,违法分销的欺诈对象是分销组织的参与者,不仅加入组织要支付费用,还会被迫继续发展其他人,骗取财物,严重破坏了正常的微信商业环境,扰乱了线下的社会秩序、经济秩序,甚至对社会安全造成威胁。

  笔者认为,在判断一个分销组织合法与否的过程中,应按实质特征高于形式特征的判断标准,换言之,如果一个二层分销组织具有上述欺诈的特点,那么这个组织也属于违法分销的范畴。目前,具有欺诈性质的多层分销,是微信平台重点打击的对象。

  05微信公众平台的处罚案例

  根据《微信公众平台运营规范》发布的案例,对以下三类违规传销行为进行了处罚:

  (1)通过发展人员形成上下线关系,依据下线人数、销售业绩等为依据计算和给付上线报酬。

  (2)以金融互助、贫困帮扶、代理权限等方式诱导用户滚动发展下级人员。

  (3)下线人员交纳费用或以认购商品等方式变相交纳费用才能取得加入或者发展其他人员加入的资格。

  06从事合法的微信分销方式

  那么,什么才是正规合法的分销呢?笔者认为满足以下几个原则的可以认为是合法的微信分销行为:(1)以销售商品为导向,而不是以发展代理下线获取收入。发展的重心是建立消费者品牌、打造重视用户群体;(2)所销售的产品、服务存在比较公正、透明的价格体系,产品质量一般能够保证,符合法律法规相关规定,且具有相对完善的退换货机制、售后服务机制等。

  微信分销和网络分销,从实质看,就是将线下的销售转到线上销售,由此利用网络技术增加交易机会,提高交易的频率和效率,节约交易成本。但是从法律层面而言,仍然应当遵循合同法、物权法等法律法规,并且不能突破《禁止传销条例》等国家禁止性法律法规的规定。正常的分销与传销的区别就在于,最上端的经销商或者代理人是否会从其多级下线处谋取利益,或者说会不会形成金字塔形的利益模式。从实务来看,只要是利益阻断的销售模式都不会被认为是违法分销或者传销。因此,下列分销模式应当被认为是合法的:

  1、 直接销售关系。大多数情况下,经销商与分销商之间是一种直接的销售关系,分销商直接买断经销商的货物。在此情况下,如果经销商与分销商之间的利益是阻断的,亦即一级经销商销售给二级经销商以后,如果不从二级经销商以及其下级经销商的销售额或者销售利润中提取费用,则不认为是非法分销。

  2、代理销售关系。亦即分销商代为销售经销商的货物,并且从经销商处根据货物的销售额收取一定比例的代理费。

  3、赊销关系。经销商将货物赊销给分销商,待分销商完成销售后,再将货款的销售差额支付给上级经销商。在这个销售模式下,如果分销商再销售给其他分销商,并且赚取其分销商的利润差额,一般不认为是非法分销。

  07微信分销的未来

  分销模式的产生归功于广大微商经营者的经营智慧,不但不会被禁止,反而是微商今后的发展方向之一。但从中滋生出的具有欺诈等非法性质的违法分销,以及一旦出现纠纷后的维权难,都严重破坏了微商行业的秩序,影响了微信用户的使用体验,甚至威胁到线下实体经济社会的安全与稳定。因此打击违法分销是当务之急,无论是服务平台的运营方以及相关监管部门都已经开始摸索监管手段。此外,微商经营者也应大力支持,根据《公告》的要求及上文所述之标准,积极转变分销组织的结构形式,变违法分销为合法分销,共同营造诚信、和谐的微信商业环境。

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